Vücuda organ veya sair bir cisim sokmak suretiyle işlenen cinsel saldırının (5237 sayılı TCK m. 102/2) hukuki mahiyeti konusunda doktrinde görüş birliği bulunmamaktadır. Bu mesele, TCK m. 102/2’nin teşebbüse elverişliliği ve buna bağlanan sonuçlar konusunda özel bir öneme sahiptir. Madde gerekçesinde, TCK m. 102/2’nin cinsel saldırı suçunda cezanın ağırlaştırılmasını gerektiren bir nitelikli hal olduğu ifade edilmiştir. Yargıtay da TCK m.102/2’de yer alan düzenlemeyi, TCK m. 102/1’in nitelikli hali olarak kabul etmektedir. Konuya ilişkin yerleşik Yargıtay içtihadı, söz konusu nitelikli halin teşebbüse elverişli olduğu yönündedir. Bununla birlikte doktrinde, TCK m. 102/2’nin TCK m. 102/1’in nitelikli hali olduğunu savunan yazarlar arasında teşebbüse elverişlilik bakımından bir görüş birliği yoktur. Bizim de katıldığımız TCK m. 102/2’nin TCK m. 102/1’den bağımsız bir suç olduğunu savunan görüşe göre ise bu suç teşebbüse elverişlidir. Öte yandan teşebbüse ilişkin koşulların oluşup oluşmadığının somut olay bakımından değerlendirilmesi gerekmektedir. Bu çalışmanın amacı, vücuda organ veya sair bir cisim sokmak suretiyle işlenen cinsel saldırının hukuki niteliği bakımından değerlendirmede bulunarak, Yargıtay kararlarına yansımış örneklerle teşebbüse ilişkin koşulları somutlaştırmak suretiyle, TCK m. 102/2’nin teşebbüse elverişliliği ve buna bağlanan sonuçları irdelemektir.
There is no consensus in the doctrine on the legal nature of rape and sexual assault by penetration (According to Article 102/2 of the Turkish Penal Code No. 5237). This issue is of particular importance in terms of criminal attempt and the consequences attached to it (TPC art. 102/2). In the explanatory memorandum, it has been stated that TPC Art. 102/2 is not a distinct crime, but a variation that requires aggravating the penalty in the crime of sexual assault. The Court of Cassation also considers this provision as “aggravated” sexual assault. According to the pertinent case-law of the Court, “aggravated sexual assault” can be attempted. However, the scholars who assert that TPC Art. 102/2 is not a distinct crime cannot reach a consensus on whether the crime can be attempted. According to the opposing view, which we also agree with; TPC Art. 102/2 and TPC Art. 102/1 are distinct crimes. Therefore, the crime in question is suitable for the criminal attempt. On the other hand, it is vital to evaluate if the conditions of the criminal attempt have been met, taking into consideration the circumstances in concrete cases. The aim of this study is to evaluate the legal nature of rape and sexual assault by penetration. By embodying the conditions of the criminal attempt with examples reflected in the decisions of the Court of Cassation, the suitability of criminal attempt TPC Art. 102/2 and the consequences attached to it have been examined.
